江苏省南京市戴小闯刑事案件律师团队：涉嫌猥亵案成功辩护
（主要辩护观点节选）
一、X的行为，情节显著轻微，危害不大，不构成刑法意义上的犯罪
1、X的行为，情节显著轻微，不构成犯罪
《中华人民共和国刑法》第十三条 【犯罪概念】一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。
X的行为与通说理解的“猥亵行为”相比，属情节显著轻微，达不到构成犯罪的标准。
2、X的行为，没有造成被害人生理、心理上的伤害，被害人家属已经谅解，危害不大
案发后，X家属积极给予补偿并慰问，受害方对X的行为给予谅解。
二、认定X犯罪的证据不足，现有证据不足以证明X犯猥亵罪
认定X犯罪的证据不足。
刑事案件定罪应做到证据确凿、事实清楚，要轻口供，重证据。本案除被害人的询问笔录、辨认笔录，嫌疑人的讯问笔录、辨认笔录外，无其他物证、书证或其他证据证明X犯罪，在案证据证明力不够，达不到刑事案件定罪量刑的证据确凿的证据要求。
证人徐某某系，事发时，徐某某不在现场，所以徐某某所作的证人证言属于传来证据，证明力较弱。
三、X的行为应由治安管理处罚法予以规制，应接受治安管理处罚法的处罚
刑法是动辄剥夺人自由的刑罚，应具有谦抑性，在没有可以代替刑罚的其他适当方法存在的条件下，才能将某种违反法律秩序的行为设定成犯罪行为。
而本案中，X的行为是可以由治安管理处罚法可以适用，故不应适用刑法予以惩治。
《中华人民共和国治安管理处罚法》第44条规定，猥亵他人的，或者在公共场所故意裸露身体，情节恶劣的，处五日以上十日以下拘留；猥亵智力残疾人、精神病人、不满十四周岁的人或者有其他严重情节的，处十日以上十五日以下拘留。
公安部关于印发《公安机关对部分违反治安管理行为实施处罚的裁量指导意见》的通知（公安部2018年06月12日发文）第41条规定，有下列情形之一的，属于“有其他严重情节”：（一） 在公共场所猥亵他人的；（二） 猥亵多人的；（三） 其他情节严重的情形。 空白由法理学通说，我们可以得知上述的“其他情节严重的情形”应与“（一）在公共场所猥亵他人的；（二）猥亵多人的”具有相当的社会危害性才可以理解为该“其他情节严重的情形”。本案中，X的行为社会危害性不与“（一）在公共场所猥亵他人的；（二）猥亵多人的”具有相当性。所以，X的行为达不到本规定的“有其他严重情节”。
X的行为不超出《中华人民共和国治安管理处罚法》的规制范围。
四、如果定性X的行为为犯罪的话，就混淆了猥亵罪与猥亵违法行为的界限，违反了罪责刑相适应的原则。
《中华人民共和国治安管理处罚法》第44条规定，猥亵他人的，或者在公共场所故意裸露身体，情节恶劣的，处五日以上十日以下拘留；猥亵智力残疾人、精神病人、不满十四周岁的人或者有其他严重情节的，处十日以上十五日以下拘留。
公安部关于印发《公安机关对部分违反治安管理行为实施处罚的裁量指导意见》的通知（公安部2018年06月12日发文）第41条规定，有下列情形之一的，属于“有其他严重情节”：（一） 在公共场所猥亵他人的；（二） 猥亵多人的；（三） 其他情节严重的情形。
《中华人民共和国刑法》第237条 【强制猥亵、侮辱罪】以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。
聚众或者在公共场所当众犯前款罪的，或者有其他恶劣情节的，处五年以上有期徒刑。
【猥亵罪】猥亵的，处五年以下有期徒刑；有下列情形之一的，处五年以上有期徒刑：
（一）猥亵多人或者多次的；
（二）聚众猥亵的，或者在公共场所当众猥亵，情节恶劣的；
（三）造成儿童伤害或者其他严重后果的；
（四）猥亵手段恶劣或者有其他恶劣情节的。
《公安机关对部分违反治安管理行为实施处罚的裁量指导意见》的通知（公安部2018年06月12日发文）第41条规定的规定，规制了对“公共场所猥亵他人”、“ 猥亵多人的”、“ 有其他严重情节”的处罚。
我们知道，刑法应该具有谦异性。《刑法》规定的猥亵罪的猥亵程度应超出《治安管理处罚法》规定的程度，才可适用《刑法》当中的猥亵罪进行处罚。即《刑法》处罚行为的下限应与《治安管理处罚法》处罚的上限相衔接。
辩护人认为X的行为应该落入治安管理处罚法的处罚范围，而不是刑法猥亵罪的处罚范围。
如果本案中X的行为属于猥亵犯罪的话，那么就与《中华人民共和国治安管理处罚法》第44条、《公安机关对部分违反治安管理行为实施处罚的裁量指导意见》的通知（公安部2018年06月12日发文）第41条处罚的““公共场所猥亵他人”、“ 猥亵多人的”、“ 有其他严重情节””的处罚空间交叉混淆了。
简言之，X的行为与“公共场所猥亵他人”、“ 猥亵多人的”相比，危害性弱于“公共场所猥亵他人”、“ 猥亵多人”。所以，X的行为仍在《治安管理处罚法》处罚的范围之内，达不到犯罪的程度，不构成刑法意义上的猥亵罪。
五、针对量刑意见。假设审判庭认为X应课以刑罚的话，公诉机关量刑建议一年，过重。辩护人认为从其行为来讲（情节轻微、危害不大、且已退赔获得被害人法定代理人的谅解），从刑罚相适应的角度讲，可以适用拘役或者缓刑。
综上，辩护人认为，公诉机关指控本案的证据不足，指控罪名不成立，应当宣告被告人X无罪。
恳请法庭能够采纳辩护人的辩护意见。
附：精神病鉴定申请书
辩护人：
日 期：
